我最近代理的这个案子就是，起诉意见书中讲到，我的当事人某1给到某2几百万，进行内幕交易。后来，这几百万根本就没有办法查实，从哪里来的，怎么运输的，在什么地方给的，现在何处等等都没有任何证据能证实。检察院后来也没有就几百万事实进行指控。但在开庭的时候，法官突然提出几百万的事情，但最后也并没有再把该几百万作为法庭的调查要点，但可以看出，法官明显是被这些不具证据能力的证据污染过的。
证据能力，也就是合法性如何来审查，我认为主要从以下四个方面来审查判断：
1.取证主体是否具备合法性？
取证主体：负责调查取证的机关必须要有管辖权，负责调查取证的人员必须是侦查人员，负责调查取证的人员必须满足数量要求。辨认没有2个侦查人员主持的，讯问人员少于2人的，鉴定人不具鉴定资质、鉴定机构超出鉴定范围等等。这些主体的问题，直接决定了证据能否被采信。
2.证据表现形式是否具备合法性？
证据表现形式：证据收集时间地点是否载明，主持证据收集活动的侦查人员，如笔录的制作人、见证人、物证的持有人、扣押人等等是否签名，证据收集制作固定保全运输送检等过程是否合法等等。
3.取证手段是否具备合法性？
取证手段：“非法证据”与“瑕疵证据”。非法证据是严重侵犯公民人权等宪法权利取得的证据，所以有非法证据排除规则。
4.法庭调查程序是否具备合法性？
法庭调查程序：不用多说，据以定罪量刑的证据都要在法庭上出示，经过举证质证，才能作为定案的根据。否则，可以成为二审发回重审的理由。
这里大致跟大家讲下，后面对于具体的证据类型会有更加具体详细的质证讲解。
2 证明力
指某项证据能够证明某项事实存在或者不存在的能力，某项证据能够证明多大程度。证明力问题，其实就可以对应到真实性和关联性两个方面，需要法官根据逻辑法则和经验法则来做出认定。
举个易懂的民事案例，上周张晓磊律师办理过一个离婚案件，男女双方在法庭上吵的很凶，女方一直指控男方你不关心我，不照顾家庭等等。这种情况，如果是一个大学刚毕业的法官来看，依据他的生活经验，他可能会觉得已经这么吵了，夫妻感情肯定破裂了，判离。但如果是一个有丰富生活经验的年长法官，根据他的经验，这两口子还能吵起来，说明感情没有破裂，真正感情破裂的，肯定就是懒得跟对方多说一句话，所以这次不判离。
