【代理涉集资诈骗、非吸案】。集资诈骗罪的构成要件，集资诈骗罪的构成特征。

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陈晓薇律师简介：

盈科高级合伙人，盈科长三角刑辩中心副主任，上海市律协刑事合规研究委员会委员

这两年接触了不少股票二级市场人士，涉及资金方、操盘方、配资方、券商等，也遇到了些与股票相关的纠纷事件，有股票质押、代客理财、股票配资、股票收益权回购等等。前两天在研究配资案件时突然意识到，查案例时时常能碰到涉及期货的非法经营罪案件，但股票证券领域却较少碰到这类案件，这是为何？于是本人专门就此疑问研究一番，本文仅供探讨。一、非法经营罪定义根据《刑法》第225条规定“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；”而根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》规定，非法经营证券、期货、保险业务，数额在三十万元以上的，即可达到刑事立案标准。所以判断所从事业务是否构成非法经营罪的关键点在于是否“违反国家规定”和“未经批准”，那么什么是“国家规定”呢？根据《刑法》第96条规定“本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。”简而言之，是违反了法律或者行政法规的规定。二、涉及股票、期货非法经营案分析本人用“非法经营”“刑事”“期货”“配资”为关键字在ALPHA案例检索系统中进行搜索，共搜到2016年至2019年间41份涉及非法经营刑事案例，上述判例均涉及到非法经营期货、股指期货、期权等非法经营犯罪；用“非法经营”“刑事”“股票”“配资”为关键字共搜到2016年至2019年间19份非法经营刑事案例，笔者依次研究案例后发现，上述19份案例中，除1例仅涉及股票配资业务外，其余18例均有涉及期货、期权配资业务。那么问题就来了，为什么涉及期货的业务（配资或代客理财等）容易构成非法经营罪，而单纯做股票配资业务则涉此罪概率很小呢？我认为，原因就出在证券业务和期货业务的法律法规上。